Юристам, занимающимся налоговыми спорами, безусловно, известна норма п.5 ст.101.2 НК РФ, которая появилась в законодательстве о налогах и сборах в ходе последней крупной реформы налогового администрирования:
Решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения может быть обжаловано в судебном порядке только после обжалования этого решения в вышестоящем налоговом органе.
Однако решения налоговых органов как о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушени, так и об отказе в привлечении к таковой могут содержать в себе достаточно большое количество выводов (эпизодов), но при этом Налоговый кодекс РФ оставляет нерешенным следующий вопрос: “Если налогоплательщик обжаловал в вышестоящий налоговый орган решение нижестоящего налогового органа только в части, то может он после этого оращаться, например, с заявлением о признании решения налогового органа недействительным полностью?”
Налицо пробел в праве, который постепенно начал заполняться прецедентами (правовыми позициями) арбитражных судов. Итак, ФАС Западно-Сибирского округа в постановлении от 06.08.2010 по делу №А75-7261/2009 высказался следующим образом:
Арбитражные суды, удовлетворяя требования предпринимателя в части, являвшейся предметом апелляционного обжалования в вышестоящем налоговом органе, и оставляя заявление предпринимателя в остальной части без рассмотрения, руководствуясь пунктом 5 статьи 101.2, статьей 140 Налогового кодекса Российской Федерации, с учетом статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации пришли к выводу, что в случае, если налогоплательщиком подана апелляционная жалоба на решение налогового органа только в части, Налоговый кодекс Российской Федерации не содержит запрета и на обжалование решения инспекции в вышестоящий налоговый орган только в той части, с которой налогоплательщик не согласен, а также на принятие вышестоящим налоговым органом решения только в обжалуемой части, что не является нарушением прав налогоплательщика, так как именно он указывает основания незаконности обжалуемого решения.
…
Как правильно отмечено судами, факт того, что налогоплательщик просил отменить решение налогового органа полностью, без приведения оснований относительно всех эпизодов решения, не свидетельствует об обжаловании решения налогового органа в полном объеме.
…
Учитывая изложенные выше обстоятельства, суд кассационной инстанции считает, что суды правомерно не приняли доводы предпринимателя о соблюдении в данном случае досудебного порядка урегулирования спора, установленного пунктом 5 статьи 101.2 Налогового кодекса Российской Федерации и в соответствии со статьей 148 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации оставили без рассмотрения заявление налогоплательщика по названным выше эпизодам.
Вывод простой: с предметом будущего налогового спора желательно определиться уже на стадии досудебного обжалования решения налогового органа, т.к. потом его расширить уже не получится.